Generic selectors
Exact matches only
Search in title
Search in content
Search in posts
Search in pages
Generic selectors
Exact matches only
Search in title
Search in content
Search in posts
Search in pages
Generic selectors
Exact matches only
Search in title
Search in content
Search in posts
Search in pages
Тільки літери та пробіли (від 2 до 30 символів)
Введіть номер, приклад +380777777777

NFT та право цінних паперів

NFT та право цінних паперів

З циклу публікацій «Правові аспекти створення, маркетингу та продажу NFT за законодавством США», частина 8

Можливість запрограмувати НФТ також дозволяє автору легко розділити на частки право власності на NFT між багатьма особами. Однією ціллю існування розділених (фракціоналізованих) НФТ (F-NFT, Ф-НФТ) є надати ширшому колу покупців здатність брати участь у купівлі унікальних чи дорогих цифрових активів. Є багато шляхів того, як досягнути цього, і одним з них є використання програми «смарт-контрактів», яка випускає наперед задану кількість взаємозамінних криптографічних токенів (які часто називають «сегментами»), які функціонують як розділені частки власності на один NFT. Ці взаємозамінні сегменти можна виставити на продаж або продати на вторинних біржах, у тому числі з допомогою децентралізованих платформ.

Відповідно до тесту Гові, введеного рішенням Верховного Суду США, актив є «інвестиційним контрактом» (і через це відповідає критеріям «цінного паперу»), якщо він є свідченням транзакції щодо 1) інвестиції грошей 2) у спільне підприємство, 3) якщо є розумне очікування отримання прибутку від управлінських чи підприємницьких зусиль інших. Роками суди (включаючи Верховний Суд США) оновлювали аналіз Гові, ввівши уточнення, що той чи інший актив може не підпадати під визначення «інвестиційного контракту», якщо його придбано переважно для особистого використання, а не як пасивну інвестицію. Більше того, якщо ті «прибутки», яких прагнуть покупці від володіння певним активом, залежать від їх власних зусиль чи ринкових факторів пропозиції та попиту, то відповідний актив згідно з тестом Гові не вважатиметься інвестиційним контрактом.

Якщо застосовувати тест Гові до НФТ, які представляють права на цифрові предмети колекціонування чи твори мистецтва, з’являються серйозні підстави дійти висновку, що такі цифрові активи не вважатимуться інвестиційними контрактами. Оскільки кожен NFT є унікальним, єдиним у своєму роді активом, складно знайти аргумент на користь того, що існує «спільне підприємство» при купівлі-продажі НФТ. Більше того, багато покупців NFT купують їх через їх споживацьку цінність, тобто покупцям може подобатись всього лише мати їх у власності, а не тому, що наявність НФТ у власності може принести потенційний прибуток. І навіть хоча деякі покупці NFT можуть мати на меті отримати прибуток за рахунок можливого здорожчання вартості НФТ у майбутньому, наприклад, якщо мова йде про NFT на комікси, бейсбольні карточки та традиційні твори мистецтва, таке здорожчання швидше за все буде тісніше пов’язано з унікальністю базових творів чи ринковими факторами, а не з постійними управлінськими чи підприємницькими зусиллями продавців чи інших осіб. Оскільки при застосуванні тесту Гові важливо враховувати особливі факти та обставини, кожен НФТ слід окремо оцінювати, щоб встановити, чи можна застосувати ярлик «інвестиційного контракту» до пропозиції чи продажу відповідного NFT.

Більше того, аналіз самого лиш НФТ не обов’язково означатиме завершення вивчення питання. Більшість справ, в яких здійснювалось застосування тесту Гові, стосувались базового активу, який сам по собі був беззаперечно не цінним папером. Тим не менше, суди доходили висновку, що спосіб, яким базовий актив просували покупцям, включаючи всі супутні обіцянки, зроблені продавцем, можуть мати наслідком трактування транзакції як інвестиційного контракту внаслідок застосуванні тесту Гові, якщо створюється розумне очікування отримання прибутків на підставі управлінських зусиль інших. Відповідно, слід враховувати не лише те, чи є сам NFT цінним папером, а й усі факти та обставини пропонування та продажу НФТ. Це відповідає відомому висловлюванню колишнього директора Комісії з цінних паперів США (далі – SEC) Вільяма Гінмена, який в контексті аргументування позиції, відповідно до якої етеріум не слід вважати цінним папером, підкреслив, що «аналіз того питання, чи є щось цінним папером, не є статичним і не стосується виключно самого інструменту, що є предметом аналізу», а швидше способу, яким інструмент рекламуватимуть та продаватимуть. Отож, навіть якщо NFT не є цінним папером, може бути можливим продати його як інвестиційний контракт – за певних обставин.

Одна особлива обставина, яка породжує питання щодо потенційного застосування до НФТ права цінних паперів, – це зазначений вище випадок розподілення NFT на Ф-НФТ. Як зазначила комісар SEC Гестер Пірс, розподілені частки власності на NFT можна вважати незареєстрованими цінними паперами, навіть якщо сам НФТ не можна класифікувати як цінний папір. Як наслідок, слід враховувати всі обставини будь-якої пропозиції чи продажу F-NFT, щоб оцінити, чи можна їх вважати інвестиційним контрактом згідно з тестом Гові. Відповідний аналіз повинен включати оцінку шляхів, з використанням яких Ф-НФТ просувають потенційним покупцям, а також постійну роль промоутера щодо F-NFT до та після моменту продажу Ф-НФТ.

Наприклад, слід проаналізувати постійне залучення промоутера, якщо таке було, стосовно того чи іншого NFT, зокрема, те, яким був/є його/її рівень контролю над майбутніми продажами НФТ з метою отримання прибутку на користь всіх володільців сегментів F-NFT. З іншого боку, якщо відповідний протокол блокчейну дозволяє покупцям Ф-НФТ контролювати весь NFT на підставі права солідарної власності, і таким чином незалежно визначати, як розпоряджатись чи продавати НФТ майбутнім покупцям, це суперечитиме будь-яким аргументам про те, що покупці покладаються на зусилля інших для отримання прибутку. Додатково, якщо при маркетингу F-NFT зосереджують увагу на споживацькій цінності НФТ чи F-NFT (на противагу потенціалу отримання інвестиційного доходу на підставі постійних зусиль промоутера), ризик того, що їх вважатимуть інвестиційними контрактами відповідно до тесту Гові, є значно меншим.

Отже, хоча не схоже на те, що самі НФТ будуть класифіковані коли-небудь як цінні папери, додаткові питання щодо можливого застосування права цінних паперів можуть виникати залежно від того, якими є особливі факти та обставини створення, просування та продажу NFT.

Замовити послугу

з нашими фахівцями

Тільки літери та пробіли (від 2 до 30 символів)
Використовуйте формат name@mail.com
Тільки літери, цифри і пробіли (від 2 до 30 знаків)
Залишились питання?

Замовте професійну консультацiю

Тільки літери та пробіли (від 2 до 30 символів)
Введіть номер, приклад +380777777777