І знов таки про зміни у податковому законодавстві, що сталися відповідно до Закону України № 1797-VIII від 21.12.2016 р. В даній статті мова піде про таке болюче для багатьох платників податків явище, як планові перевірки. Але не взагалі про планові перевірки, а стосовно можливості їх проведення у 2017 році.
Намагаючись зробити діяльність податкових органів більш прозорою та відкритою, наш законодавець вирішив внести свої корективи і до порядку проведення планових перевірок. Що ж з цього вийшло, розбиралися спеціалісти Finance Business Service.
Як і раніше, планова перевірка повинна бути передбачена у плані-графіку, але відтепер (з 01 січня 2017 року) – «План-графік документальних планових перевірок на поточний рік оприлюднюється на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову та митну політику, до 25 грудня року, що передує року, в якому будуть проводитися такі документальні планові перевірки.». Дана норма набрала чинності з 01 січня 2017 року.
Визначивши таку передумову для проведення планової перевірки, як оприлюднення до 25 грудня плану-графіку, законодавець обмежив, або як мінімум зробив спірним питанням, щодо можливості проведення планової перевірки у 2017 році. На чому це ґрунтується?
Перше – ця норма набрала чинності з 01 січня 2017 року, а тому контролюючий орган апріорі не може оприлюднити план-графік на 2017 рік у встановлений чинним законодавством термін (до 25 грудня 2016 року). В даному випадку виникає правова колізія, адже ми маємо нові вимоги до призначення перевірки, але реалізувати їх не маємо можливості.
Друге – Міністерство фінансів України пішло ще далі, та Наказом № 294 від 27.02.2017 р., визначило, що «Річний план-графік складається, починаючи з 2018 року.». Тобто якщо він складається у 2018 року, то коли він має бути оприлюднений? Напевне що не пізніше 25 грудня 2018 року. А тому планові перевірки взагалі мають проводитися лише з січня 2019 року?! Мабуть що ні, але логіка та текстуальне викладення правових норм нашим законодавцем викликає здивування.
Таким чином, відсутність плану-графіку на офіційному веб-сайті можливо трактувати як відсутність права на проведення планової перевірки.
Є й інший варіант – це визнати, що норма про опублікування плану-графіку є лише декларативною, тобто такою, що просто сповіщає – де платник податків може заздалегідь дізнатися про планову перевірку свого підприємства.
До такого висновку можна прийти виходячи із положень п. 77.4. ст. 74 Податкового кодексу України, який визначає лише наявність двох обов’язкових умов щодо виникнення права на проведення планової перевірки: направлення/вручення 1) копії наказу про проведення документальної планової перевірки та 2) письмового повідомлення з зазначенням дати початку проведення такої перевірки.
Звичайно, що такий підхід і буде використовувати податковий орган при призначенні планових перевірок у 2017 році.
Але, говорити про декларативність цієї норми навряд чи можливо, адже вона говорить «оприлюднюється», та вказує на конкретний строк оприлюднення, тобто по своїй суті ця норма імперативна, а точніше імперативно-зобов’язувальна, оскільки містить абсолютно визначене правило поведінки контролюючого органу, відступити від якого він не може. Слід звернути увагу на те, що відповідальності за відсутність оприлюднення плану-графіку, контролюючий орган не несе. Але це не означає, що відсутність оприлюднення плану-графіку не тягне за собою ніяких наслідків.
Оприлюднення плану-графіку звичайно не є підставою для проведення планової перевірки, але оприлюднення є важливою та обов’язковою передумовою для призначення перевірки. Чому обов’язковою? Да тому що, невиконання будь-якої імперативної норми, тягне за собою певні наслідки, навіть якщо ця норма і не містить санкції (прямої відповідальності).
Стаття 19 конституції України визначає, що органи державної влади зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Якщо будь-яка, із цих трьох складових буде порушена органами державної влади, то такі дії будуть незаконними.
А відтак, оскільки оприлюднення плану-графіку є складовою частиною планової перевірки – її передумовою, то відсутність оприлюднення є нічим іншим, як порушенням способу реалізації своїх повноважень контролюючими органами, та як наслідок тягне за собою незаконність усіх дій що будуть здійснені контролюючим органом після цього порушення, а саме незаконність прийняття наказу на перевірку та її проведення.
Які кроки мають передувати проведенню планових перевірок, розглянемо схематично:
За останні декілька років, прийняття «неякісного законодавства» набрало нечуваного розмаху, та стало справжнім випробуванням для правників, а також невиправданим навантаженням на судову гілку влади. Таке враження, що нормотворча техніка, ніякого відношення до нашого законодавчого органу не має, він її просто ігнорує, та нехтує її існуванням.
На превеликий жаль, контролюючі органи, як це нерідко буває, нехтують положеннями чинного податкового законодавства, та всупереч йому призначають планові перевірки, не забезпечивши перед цим, вчинення усіх необхідних дій. На сьогоднішній день, в провадженні окружних адміністративних судів знаходяться багато справ, щодо визнання незаконними наказів про призначення планових перевірок у 2017 році. Є і перші рішення з цих справ, як на користь платників податків так і на користь контролюючого органу. Фахівці Finance Business Service, стежать за розвитком цих справ, та будуть оперативно інформувати про позиції вищих судів по висвітленому питанню, адже саме від них залежить формування правозастосовної практики.
І знов таки про зміни у податковому законодавстві, що сталися відповідно до Закону України № 1797-VIII від 21.12.2016 р. В даній статті мова піде про таке болюче для багатьох платників податків явище, як планові перевірки. Але не взагалі про планові перевірки, а стосовно можливості їх проведення у 2017 році.
Намагаючись зробити діяльність податкових органів більш прозорою та відкритою, наш законодавець вирішив внести свої корективи і до порядку проведення планових перевірок. Що ж з цього вийшло, розбиралися спеціалісти Finance Business Service.
Як і раніше, планова перевірка повинна бути передбачена у плані-графіку, але відтепер (з 01 січня 2017 року) – «План-графік документальних планових перевірок на поточний рік оприлюднюється на офіційному веб-сайті центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну податкову та митну політику, до 25 грудня року, що передує року, в якому будуть проводитися такі документальні планові перевірки.». Дана норма набрала чинності з 01 січня 2017 року.
Визначивши таку передумову для проведення планової перевірки, як оприлюднення до 25 грудня плану-графіку, законодавець обмежив, або як мінімум зробив спірним питанням, щодо можливості проведення планової перевірки у 2017 році. На чому це ґрунтується?
Перше – ця норма набрала чинності з 01 січня 2017 року, а тому контролюючий орган апріорі не може оприлюднити план-графік на 2017 рік у встановлений чинним законодавством термін (до 25 грудня 2016 року). В даному випадку виникає правова колізія, адже ми маємо нові вимоги до призначення перевірки, але реалізувати їх не маємо можливості.
Друге – Міністерство фінансів України пішло ще далі, та Наказом № 294 від 27.02.2017 р., визначило, що «Річний план-графік складається, починаючи з 2018 року.». Тобто якщо він складається у 2018 року, то коли він має бути оприлюднений? Напевне що не пізніше 25 грудня 2018 року. А тому планові перевірки взагалі мають проводитися лише з січня 2019 року?! Мабуть що ні, але логіка та текстуальне викладення правових норм нашим законодавцем викликає здивування.
Таким чином, відсутність плану-графіку на офіційному веб-сайті можливо трактувати як відсутність права на проведення планової перевірки.
Є й інший варіант – це визнати, що норма про опублікування плану-графіку є лише декларативною, тобто такою, що просто сповіщає – де платник податків може заздалегідь дізнатися про планову перевірку свого підприємства.
До такого висновку можна прийти виходячи із положень п. 77.4. ст. 74 Податкового кодексу України, який визначає лише наявність двох обов’язкових умов щодо виникнення права на проведення планової перевірки: направлення/вручення 1) копії наказу про проведення документальної планової перевірки та 2) письмового повідомлення з зазначенням дати початку проведення такої перевірки.
Звичайно, що такий підхід і буде використовувати податковий орган при призначенні планових перевірок у 2017 році.
Але, говорити про декларативність цієї норми навряд чи можливо, адже вона говорить «оприлюднюється», та вказує на конкретний строк оприлюднення, тобто по своїй суті ця норма імперативна, а точніше імперативно-зобов’язувальна, оскільки містить абсолютно визначене правило поведінки контролюючого органу, відступити від якого він не може. Слід звернути увагу на те, що відповідальності за відсутність оприлюднення плану-графіку, контролюючий орган не несе. Але це не означає, що відсутність оприлюднення плану-графіку не тягне за собою ніяких наслідків.
Оприлюднення плану-графіку звичайно не є підставою для проведення планової перевірки, але оприлюднення є важливою та обов’язковою передумовою для призначення перевірки. Чому обов’язковою? Да тому що, невиконання будь-якої імперативної норми, тягне за собою певні наслідки, навіть якщо ця норма і не містить санкції (прямої відповідальності).
Стаття 19 конституції України визначає, що органи державної влади зобов’язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України. Якщо будь-яка, із цих трьох складових буде порушена органами державної влади, то такі дії будуть незаконними.
А відтак, оскільки оприлюднення плану-графіку є складовою частиною планової перевірки – її передумовою, то відсутність оприлюднення є нічим іншим, як порушенням способу реалізації своїх повноважень контролюючими органами, та як наслідок тягне за собою незаконність усіх дій що будуть здійснені контролюючим органом після цього порушення, а саме незаконність прийняття наказу на перевірку та її проведення.
Які кроки мають передувати проведенню планових перевірок, розглянемо схематично:
За останні декілька років, прийняття «неякісного законодавства» набрало нечуваного розмаху, та стало справжнім випробуванням для правників, а також невиправданим навантаженням на судову гілку влади. Таке враження, що нормотворча техніка, ніякого відношення до нашого законодавчого органу не має, він її просто ігнорує, та нехтує її існуванням.
На превеликий жаль, контролюючі органи, як це нерідко буває, нехтують положеннями чинного податкового законодавства, та всупереч йому призначають планові перевірки, не забезпечивши перед цим, вчинення усіх необхідних дій. На сьогоднішній день, в провадженні окружних адміністративних судів знаходяться багато справ, щодо визнання незаконними наказів про призначення планових перевірок у 2017 році. Є і перші рішення з цих справ, як на користь платників податків так і на користь контролюючого органу. Фахівці Finance Business Service, стежать за розвитком цих справ, та будуть оперативно інформувати про позиції вищих судів по висвітленому питанню, адже саме від них залежить формування правозастосовної практики.