Відтепер для цілей оподаткування іноземна компанія може бути визнана резидентом України і, відповідно, платником податку на прибуток в Україні.
З прийняттям Закону №466, українське податкове законодавство розширилося критерієм «місця ефективного управління» (place of effective management) та пов’язаним з ним поняттям «іноземна компанія, що має місце ефективного управління на території України» для цілей визнання таких компаній платниками податків в Україні.
Отже, іноземна компанія має місце ефективного управління в Україні, якщо вона відповідає одному з наступних критеріїв:
- (1) збори виконавчого органу проводяться в Україні більш регулярно, ніж в іншій країні;
- (2) переважно з України посадовими особами приймаються управлінські рішення та здійснюється поточна (операційна) діяльність компанії;
- (3) управління компанією здійснюється посадовими особами переважно з України, незалежно від наявності в таких осіб юридичних повноважень (фактичне управління компанією).
У разі виникнення колізії, в якій з країн знаходиться місце ефективного управління компанії, українські податкові органи визнають місце ефективного управління такої компанії в Україні, за умови дотримання хоча б однієї з таких умов:
- управління банківськими рахунками компанії з України;
- ведення бухгалтерського або управлінського обліку компанії в Україні;
- управління персоналом компанії з України.
Позитивний момент – закон прямо передбачає, що іноземні компанії, визнані резидентами України, не можуть бути визнані КІК (контрольованими іноземними компаніями).
Не дуже позитивний момент – ризик подвійного оподаткування, оскільки така іноземна компанія є податковим резидентом країни її реєстрації, а також одночасно зобов’язана сплачувати податки в Україні. При цьому, механізм усунення такого подвійного оподаткування досі незрозумілий, зважаючи на відсутність практики.
Що тепер?
По-перше, можна виключити можливість визнання іноземної компанії резидентом України шляхом підвищення рівня економічної присутності (substance): прийняття управлінських рішень, управління банківськими рахунками і персоналом, ведення обліку – в країні реєстрації компанії.
По-друге, можна розглянути варіант, за яким іноземна компанія визнається резидентом України та добровільно стає на облік в українських податкових органах. У такому випадку першим податковим періодом буде поточний календарний рік – якщо заяву подано до 1 грудня, або наступний календарний рік – якщо заяву подано з 1 по 31 грудня.
По-третє, можна переглянути структуру на предмет доцільності наявності такої іноземної компанії та ліквідувати її.
Зміни набувають чинності з 1 січня 2021 року, відповідно, залишається зовсім мало часу, щоб проаналізувати критерії податкового резидентства для іноземної компанії, і в разі наявності ризиків, підготувати документальне обґрунтування, переглянути структуру управління і менеджменту і т.д.