При ведении бизнеса с использованием нерезидентных компании, рано или поздно возникает вопрос перемещения избытка денежных средств из одной юрисдикции в другую. Ведь эти средства можно использовать как инвестиционный ресурс и как средства оптимизации налогообложения.
Схема выглядит следующим образом: компания нерезидент оформляет займ для компании резидента. В этом случае компания нерезидент инвестирует средства в компанию резидента. Компания резидент получает средства для реализации новых проектов, пополнения оборотного капитала и одновременно увеличивает свою затратную часть, выплачивая проценты по займу. Следует отметить, что займ не облагаются НДС (согласно п.п.3.2.5 п.3.2 ст.3 Закона об НДС) и другими налогами, а также не учитывается при определении налога на прибыль.
Согласно Украинскому законодательству в соответствии со ст.1054 ГКУ кредит может быть предоставлен исключительно банком либо другим финансовым учреждением.
Если заемные средства предоставляются не банком либо другим финансовым учреждением, то такие взаимоотношения являются займом (ст.1046 ГКУ). Согласно ст.1048 ГКУ заимодатель имеет право на получение от заемщика процентов, размер и порядок получения которых устанавливается договором.
Возможность получения кредитных ресурсов (кредитов, займов, возвратной финансовой помощи) от нерезидентов, в том числе нефинансовых учреждений, предусмотрена Положением №270.
В соответствии с п.1.1 гл.1 р.I Положения № 270 кредиты, займы в иностранной валюте, в том числе возвратную финансовую помощь в иностранной валюте (далее – кредиты) от нерезидентов могут получать резиденты Украины для использования их по целевому назначению, определенному договором. Кредиты получают только в безналичной форме.
В соответствии с п.1.7 гл.1 р.1 Положения №270, п.1 Указа №734 договоры, предусматривающие выполнение резидентами долговых обязательств в иностранной валюте перед нерезидентами по привлеченным от нерезидента кредитам, займам (с уплатой процентов за пользование или без такой уплаты), в том числе по возвратной финансовой помощи, подлежат обязательной регистрации НБУ путем выдачи регистрационного свидетельства. Резидент–заемщик должен зарегистрировать договор до фактического получения кредита (п.1.9 гл.1 р.1 Положения №270). В форме регистрационного свидетельства предусмотрено наличие информации относительно целевого использования кредита.
В случае если договор займа предусматривает выплату процентов за пользование заемными средствами нерезиденту – заемщику необходимо учитывать, что проценты по такому договору в валюте 1-й группы Классификатора иностранных валют и банковских металлов, утвержденного постановлением Правления НБУ от 04.02.1998г. №34, с изменениями и дополнениями, согласно п.1.11 гл.1 р.1 Положения №270 ограничены размером максимальной процентной ставки, устанавливаемой Правлением НБУ на основании стоимости государственных заимствований на внешних финансовых рынках; по валюте 2-й, 3-й групп Классификатора – размером средневзвешенной процентной ставки для кредитов на внутреннем кредитном рынке.
Эти максимальные процентные ставки согласно постановления НБУ устанавливаются в размере 9% — 20% годовых в зависимости от срока заимствования и группы классификатора НБУ.
Исходя из национальной практики предоставления банками кредитов, под пополнением оборотных средств подразумевается обеспечение текущей (операционной) деятельности предприятия. Операционная деятельность – это основная деятельность предприятия, а также другие виды деятельности, которые не являются инвестиционной или финансовой деятельностью (п.4 Положения (стандарта) бухгалтерского учета 4 «Отчет о движении денежных средств», утвержденного приказом Министерства финансов Украины от 31.03.1999г. №87).
Поэтому украинские предприятия, получающие кредиты (займы) на пополнение оборотных средств, могут расходовать их средства на любые нужды операционной деятельности, в том числе на выплату заработной платы, уплату арендных платежей и т.п.
С точки зрения терминологии Закона о прибыли возвратный заем для целевого использования и под процент квалифицируется как финансовый кредит (п.п.1.11.1 п.1.11 ст.1 Закона о прибыли). Проценты, выплачиваемые заемщиком согласно требованиям кредитного договора, включаются в состав валовых расходов (п.п.5.5.1 п.5.5 ст.5 Закона о прибыли) как расходы, связанные с выплатой или начислением процентов по долговым обязательствам в течение отчетного периода, если такие выплаты или начисления осуществляются в связи с ведением хозяйственной деятельности заемщика.
Проценты не рационально выплачивать напрямую оффшорной структуре, так как налоговые службы удержат налог с дохода иностранной компании, так называемый «налог у источника». Поскольку оффшорная фирма заплатить налог не сможет в виду своей удаленности, налоговым агентом назначается фирма-резидент, с которой фискалы и взимают необходимые суммы. Избежать уплаты налога позволяют условия международных налоговых соглашений об избежании двойного налогообложения. Поэтому компания предоставляющая займ должна быть зарегистрирована в юрисдикции с которой Украина подписала соглашение об избежании двойного налогообложения, предусматривающее полное отсутствие налога у источника. Эти страны представляют собой оншорные юрисдикции. Если в Украине налоги платится не будут, согласно соглашения об избежании двойного налогообложения налоги должен будет платить кредитор (договора об избежании двойного налогообложения дает возможность не платить налоги только одному из участников сделки). Для того чтобы не платить налог со всего процентного дохода компания-нерезидент, как правило, выплачивает этот доход в пользу оффшорной фирмы, которая и предоставила первичный заем. В этом случае вновь таки может действовать правило налогообложения у источника. Однако ставки таких налогов в ряде стран, с которыми подписаны международные соглашения, обычно намного меньше, чем в оншорных государствах. Получить максимальный эффект можно используя две иностранные компании, одна из которых – европейская страна с льготным режимом налогообложения, а вторая – компания с в оффшорной юрисдикции.