30-го августа 2019 года в Верховной Раде Украины зарегистрирован законопроект 1210 «О внесении изменений в Налоговый кодекс Украины относительно усовершенствования администрирования налогов, устранения технических и логических неувязок в налоговом законодательстве».

Данный законопроект является инициативой народного депутата Данила Гетманцева и предлагает существенные изменения в налоговом законодательстве Украины.

Одним из важных вопросов, который предусматривает упомянутый законопроект, касается введение в украинское законодательство такого понятия, как контролируемая иностранная компания (КИК).

Рассмотрим ключевые моменты относительно КИК:

1. Понятие контролируемой иностранной компании

Упомянутый законопроект предлагает добавить Раздел I Налогового кодекса Украины статью 39², и установить, что контролируемой иностранной компанией является — любое юридическое лицо, зарегистрированное в иностранном государстве или территории, и которое признается таким, что находится под контролем физического лица — резидента Украины или юридического лица — резидента Украины, в соответствии с правилами, определенными Налоговым кодексом Украины.

При этом статус юридического лица определяется в соответствии с законодательством страны регистрации такого юридического лица.

В определенных случаях к юридическому лицу может приравниваться образования без статуса юридического лица, которое имеет право осуществлять деятельность, направленную на получение дохода в интересах своих участников.

Исходя из определения самого термина «КИК» и его толкования в указанной выше статье, «контролируемой иностранной компанией», будет считаться любое юридическое лицо, корпоративное образование (объединение) или организация (как со статусом юридического лица так и без статуса юридического лица), зарегистрированные в иностранном государстве или территории, находящейся под контролем физического лица — резидента Украины или юридического лица — резидента Украины.

К контролируемым иностранных компаний также могут относиться и партнерства, трасты, фонды, другие учреждения и организации, созданные на основании сделки или закона иностранного государства (территории).

Фактически это означает, что любое юридическое либо не юридическое лицо нерезидент, которой прямо или косвенно будет владеть и/или контролировать резидент Украины (физическое или юридическое лицо) — для целей налогообложения будут считаться контролируемыми иностранными компаниями.

2. Контролирующие лица в КИК

Контролирующим лицом в КИК являются: физическое лицо — резидент Украины (конечный бенефициар) или юридическое лицо — резидент Украины (осуществляющим прямой или опосредованный контроль над КИК), которое:

• владеет долей в иностранном юридическом лице в размере 50% и более, или
• владеет долей в иностранном юридическом лице в размере 10% и более, при условии, что несколько физических лиц — резидентов Украины и/или юридических лиц — резидентов Украины владеют долями в иностранном юридическом лице, размер которых в совокупности составляет 50% и более, или
• отдельно или вместе с другими резидентами Украины связанными лицами осуществляет фактический контроль над иностранным юридическим лицом.

Юридическое или физическое лицо не будет признаваться контролирующим лицом КИК, если владение в КИК реализовано через владение (прямое/косвенное) в другом лице, которое признается контролирующим лицом этой КИК и на нее возлагается обязательство по налогообложению скорректированной прибыли контролируемой иностранной компании.

3. Доля (часть) в КИК

Под долей в КИК понимаются корпоративные права или какие-либо другие аналогичные права, предоставляющие физическому или юридическому лицу право:

• воздействия на соответствующую долю голосов в высшем органе управления иностранного юридического лица (общем собрании акционеров, участников или другом аналогичном органе), и/или
• на получение соответствующей части прибыли иностранного юридического лица, и/или
• на получение соответствующей части активов иностранного юридического лица в случае его ликвидации или прекращения

В случае если в соответствии с надлежащим физическому лицу размера доли объемы прав, предусмотренные подпунктами «а» — «в» настоящего подпункта, разные, для целей настоящего Кодекса принимается наибольшее значение такой доли.

Таким образом, при определении наличия или отсутствия у резидента Украины доли в КИК, необходимо обращать внимание не только на наличие корпоративных прав, но и на: 1) наличие возможности влиять на принятие решения в КИК, 2) наличие права на получение части прибыли КИК или части ее активов при ликвидации.

Лицо считается владеет долей в другое лицо, в случае, если такое лицо является учредителем траста, владельцем доли имущества фонда, учреждения, другого образования без статуса юридического лица, к активам которого входит указанная доля, или участником (партнером по полной или ограниченной ответственностью) партнерства, к активам которого входит доля в юридическом лице.

То есть доля определяется или по наличию корпоративных прав, или по наличию фактического контроля над КИК.

4. Понятие фактического контроля

Фактический контроль предполагает существенное влияние на решения соответствующего юридического лица по заключению соглашений, распоряжению активами и прибылью, прекращение деятельности, независимо от юридического оформления такого воздействия.

Фактический контроль устанавливается на основании хотя бы одного из следующих обстоятельств:

• предоставление лицом обязательных указаний органам управления юридического лица;
• ведение лицом переговоров по заключению сделок юридическим лицом и согласования существенных условий таких сделок, которые в дальнейшем лишь формально утверждаются органами управления такого юридического лица;
• наличие у лица доверенности на осуществление существенных сделок от имени юридического лица, выданной на срок более одного года, и не предусматривающей предварительного согласования таких сделок с органами управления юридического лица;
• осуществление лицом операций по банковским счетам юридического лица или наличие возможности блокировать операции по таким счетам;
• указание лица в качестве учредителя (бенефициара, фактического выгодоприобретателя) юридического лица при открытии счетов таким юридическим лицом, за исключением случаев, если активы такого юридического лица является частью активов траста, фонда, учреждения, другого образования без статуса юридического лица, учредителем (бенефициаром, фактическим выгодоприобретателем) которого такое лицо.

Исключением является ситуация, когда:

• физическое лицо, выполняет должностные обязанности директора, или иного должностного лица юридического лица, в соответствии с ее уставными документами,
• физическое лицо выполняет эти обязанности как специалист в области права, аудита, бухгалтерского учета, действует в пользу и в интересах такого юридического лица с соблюдением надлежащих профессиональных стандартов.

Однако, в случае, кода указанные выше лица действуют в пользу и в интересах физического лица, считается, что такое физическое лицо осуществляет фактический контроль над юридическим лицом.

5. Расчет доли в иностранной компании

Для расчета доли в иностранной компании учитывается сумма долей, которые:

• — принадлежат соответствующему физическому или юридическому лицу прямо или косвенно через других лиц, в том числе через образования без статуса юридического лица;
• — принадлежат любым связанным лицам такого физического или юридического лица прямо или косвенно через других лиц.

Исходя из определенного порядка расчета доли в КИК, ее дробление между близкими родственниками, владение через другие юридические лица или через трасты и фонды нецелесообразно, поскольку в любом случае эти частицы будут суммироваться.

6. Расчет размера доли опосредованного владения

Размер доли косвенного владения рассчитывается:

• в случае владения через одну цепочку лиц, владеющих долями одна в другой размер доли косвенного владения определяется путем умножения частей
• в случае владения через несколько цепочек лиц, владеющих долями одна в другой — путем суммирования долей в каждой такой цепочке
• в случае если лицо фактически владеет долей в размере более 50% (через одну или несколько цепочек) юридического лица в цепочке, считается, что физическое лицо владеет долей в таких юридических лиц в размере 100%
• в случае если лицо осуществляет фактический контроль над следующим юридическим лицом в цепочке, считается что такое лицо владеет долей в следующем юридическом лице в размере 100%

Лицо считается владеющим долей в другою юридическом лице, в случае:

• владения на основании права собственности, или
• если право собственности на соответствующую долю юридически принадлежит другим лицам, действующим в интересах такого лица.

Расчет опосредованного владения долей в КИК прописано в законопроекте не корректно или неполно, особенно это касается «умножения частей, при владении долей через одну цепочку». Поэтому дать полноценный комментарий, по этому вопросу, нет возможности.

7. Налогообложение прибыли КИК

Плательщиком налога на прибыль контролируемой иностранной компании является контролирующее лицо.

Объектом налогообложения для налога на доходы физических лиц (налог на прибыль предприятий) контролирующего лица является часть скорректированной прибыли контролируемой иностранной компании, пропорционально доле, которой владеет или которую контролирует такое физическое (юридическое) лицо.

Указанная часть прибыли контролируемой иностранной компании:

• включается в состав общего годового налогооблагаемого дохода контролирующего лица в порядке, определенном пунктом 170.13. статьи 170 НКУ; или
• по результатам отчетного налогового года увеличивает финансовый результат до налогообложения контролирующего лица в порядке, определенном пунктом 140.4 статьи 140 НКУ

В подпункте, в котором определяется порядок налогообложения КИК, лицо признается контролирующим, если имеет долю в КИК в размере 25% и более. Однако, указанное противоречит определению контролирующего лица, которое изложено выше, а потому скорее всего эти разночтения будут устранены при принятии закона.

Контролирующее лицо обязано определить часть прибыли КИК и включить ее в общий налогооблагаемый доход, который отражается в годовой налоговой декларации и облагается налогом по ставке, определенной пунктом 167.1 статьи 167 настоящего Кодекса.

На сегодняшний день, ставка налога составляет 18%.

Оподаткування при розподілі прибутку КІК:

1. В случае если КИК распределяет прибыль или его часть в пользу контролирующего лица, и такое лицо фактически получает распределены средства (как непосредственно, так и через цепочку опосредованного владения), применяются следующие правила:

— в случае получения контролирующим лицом прибыли (его части) КИК до момента подачи отчета о контролируемых иностранные компании и включении указанной части прибыли контролируемой иностранной компании в общий налогооблагаемый доход, к такому фактически полученному доходу применяется ставка налога:

• в случае получения дохода на счет в уполномоченном банке Украины — 9%;
• в других случаях — 18%.

При этом соответствующая часть прибыли контролируемой иностранной компании не подлежит повторному включению в общий налогооблагаемый доход, после предоставления отчета о контролируемых иностранные компании.

— в случае получения контролирующим лицом прибыли КИК (его части) на счет в уполномоченном банке Украины, после подачи отчета о контролируемых иностранные компании, и включение указанной части прибыли контролируемой иностранной компании в общий налогооблагаемый доход, который отражается в годовой налоговой декларации, но до истечения второго календарного года, следующего за отчетным, производится перерасчет налога на прибыль контролируемой иностранной компании, отраженного в налоговой декларации, с применением ставки налога — 9%.

Контролирующая лицо — резидент Украины, имеет право подать уточненную годовую налоговую декларацию, отражающую результаты такого пересчета.

— в случае получения контролирующим лицом прибыли КИК (его части) после момента подачи отчета о контролируемых иностранные компании и включения указанной части прибыли контролируемой иностранной компании в общий налогооблагаемый доход, который отражается в годовой налоговой декларации, после окончании календарного второго года, следующего за отчетным, перерасчет налога не производится.

Сумма налога на доходы физических лиц, подлежащая уплате с прибыли контролируемой иностранной компании (как распределенной, так и не распределенной), уменьшается на сумму налога на прибыль предприятий, фактически уплаченного контролируемой иностранной компанией, включая налоги, удерживаемые из суммы дохода у источника выплаты .

Сумма прибыли КИК, полученная в виде дивидендов от юридических лиц Украины (как непосредственно, так и опосредованно через цепочку подконтрольных юридических лиц) — считается суммой дивидендов, полученных от украинских юридических лиц непосредственно контролирующей лицом. Такая сумма включается в состав общего налогооблагаемого дохода контролирующего лица за отчетный период, в течение которого контролируемой иностранной компанией получено дивиденды, и подлежит налогообложению по ставке — 5%.

При этом такая сумма не учитываются при определении части прибыли контролируемой иностранной компании, а также не подлежит дальнейшему налогообложению при ее фактической выплате в пользу контролирующего лица.

В случае если контролируемая иностранная компания напрямую или опосредованно владеет долями в юридических лицах, зарегистрированных в Украине, скорректированная прибыль такой контролируемой иностранной компании уменьшается на сумму начисленных доходов от участия в капитале в таких юридических лицах, зарегистрированных в Украине, и на сумму начисленных доходов в виде дивидендов, выплачиваемых или подлежащих выплате в пользу контролируемой иностранной компании от юридического лица, зарегистрированного в Украине.

Таким образом, в определенных обстоятельствах при получении прибыли контролируемой иностранной компанией, контролирующая лицо платит на территории Украины налог на прибыль в размере — 18%, 9% или 5%.

Ставка налога зависит от:

• наличия или отсутствия распределения прибыли КИК;
• получение прибыли на территории Украины или за ее пределами
• того, кто является контролирующей лицом (юридическое или физическое лицо);
• и др.

Скорректированная прибыль контролируемой иностранной компании — прибыль контролируемой иностранной компании до налогообложения в соответствии с данными ее неконсолидированной финансовой отчетности, составленной за отчетный календарный год (если отчетный год не соответствует календарному году — за периоды, заканчивающиеся в соответствующем календарном году) в соответствии со стандартами бухгалтерского учета, применяемыми контролируемой иностранной компанией, и сроков для подготовки такой отчетности в соответствующей иностранной юрисдикции.

Если КИК зарегистрирована в юрисдикции, в которой не предусматривается обязательное составление финансовой отчетности, контролирующее лицо должно обеспечить составление финансовой отчетности контролируемой иностранной компании в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности.

Более того, контролирующие органы Украины могут требовать подтверждения финансовой отчетности положительным письменным отчетом аудиторской компании, имеющей право на проведение аудита финансовой отчетности в стране регистрации КИК.

Определение скорректированной прибыли КИК имеет свои особенности в зависимости от многих факторов, в связи с чем их исследования в законопроекте не целесообразно.

Отдельно следует обратить внимание на то, что доходы и расходы КИК по операциям со связанными лицами и нерезидентами, зарегистрированными в государствах (территориях), включенных в перечень государств (территорий), утвержденный КМУ, а также с нерезидентами, организационно-правовая форма которых включена в перечень, утвержденный КМУ — определяются с соблюдением принципа «вытянутой руки».

В связи с этим, контролирующий орган может обязать контролирующую лицо предоставить документацию по трансфертному ценообразованию случае, если общий объем операций контролируемой иностранной компании с таким лицом превышает 10 млн. гривен за календарный год.

В случае не предоставления такой документации, контролирующий орган увеличивает размер прибыли КИК на 30%

Таким образом предлагается применять правила трансфертного ценообразования и к контролируемым иностранных компаний.

Освобождение от налогообложения:

Скорректированная прибыль КИК не подлежит включению в общий налогооблагаемый доход (не увеличивает финансовый результат до налогообложения) контролирующего лица в случае соблюдения следующих условий:

• между Украиной и иностранной юрисдикцией КИК есть действующий договор об избежании двойного налогообложения или об обмене налоговой информацией, и
• указанная иностранная юрисдикция не входит в перечень государств (территорий), утвержденный Кабинетом Министров Украины в соответствии с подпунктом 39.2.1.2 подпункта 39.2.1 пункта 39.2 статьи 39 Налогового кодекса Украины, и
• выполняется любое из следующих условий:

контролируемая иностранная компания фактически платит налог на прибыль по эффективной ставке, которая не менее 18%, или является меньше такой ставки но не более чем на пять процентных пунктов, или

доля пассивных доходов контролируемой иностранной компании составляет не более 50% общей суммы доходов контролируемой иностранной компании из всех источников.

Кроме того, независимо от выполнения указанных выше условий, скорректированная прибыль КИК не подлежит включению в общий налогооблагаемый доход контролирующего лица в случае, если выполняется любое из следующих условий:

• общий совокупный доход всех КИК одной контролирующего лица из всех источников по данным финансовой отчетности не превышает эквивалент 1 миллиона евро на конец отчетного периода;
• контролируемая иностранная компания является публичной компанией, акции которой находятся в обращении;
• КИК является организацией, которая в соответствии с законодательством соответствующей иностранной юрисдикции осуществляет благотворительную деятельность и не распределяет доходы в пользу ее учредителей (участников).

8. Составление и подача отчета о КИК

Контролирующая лицо обязано:

• составлять и подавать отчет о КИК
• составлять и подавать уведомление о получении или прекращении участия в КИК
• составлять и подавать отдельную финансовую отчетность (по партнерству, трасту и т.д.)

Отчетным (налоговым) периодом является календарный год или иной отчетный период контролируемой иностранной компании, который заканчивается в течение календарного года.

Отчет о КИК подается одновременно с представлением годовой декларации об имущественном состоянии и доходах (физическое лицо) или налоговой декларации по налогу на прибыль предприятий (юридическое лицо) за соответствующий календарный год.

Отчет о КИК подается средствами электронной связи в электронной форме.

В отчете о КИК указываются:

• а) наименование КИК, ее адрес, организационно-правовая форма, номер налоговой регистрации (при наличии), номер государственной регистрации;
• б) размер доли, которой владеет контролирующее лицо в контролируемой иностранной компании;
• в) структура владения долей в контролируемой иностранной компании в случае опосредованного владения такой долей;
• г) информация о размере дохода (выручки) от реализации товаров (работ, услуг) контролируемой иностранной компанией, прибыли от операционной деятельности и прибыли до налогообложения в соответствии с данными финансовой отчетности;
• ґ) расчет скорректированной прибыли контролируемой иностранной компании в соответствии с требованиями настоящей статьи, размер такой прибыли, которая включается в состав общего налогооблагаемого дохода контролирующего лица;
• д) информация об основаниях освобождения от налогообложения прибыли контролируемой иностранной компании в соответствии с положениями настоящей статьи;
• е) суммы дивидендов, полученных контролируемой иностранной компанией непосредственно или опосредованно через цепочку подконтрольных юридических лиц от украинских юридических лиц;
• е) суммы прибыли контролируемой иностранной компании, которые были фактически выплачены в пользу контролирующего лица;
• ж) перечень операций контролируемой иностранной компании с нерезидентами — связанными лицами, нерезидентами, зарегистрированных в государствах (территориях), включенных в перечень государств (территорий), утвержденный КМУ, а также с нерезидентами, организационно-правовая форма которых включена в перечень, утвержденный КМУ;
• з) количество работников контролируемой иностранной компании по состоянию на конец отчетного (налогового) года;
• и) информацию о сумме прибыли контролируемой иностранной компании, полученной от постоянного представительства в Украине

В случае если контролирующее лицо не имеет возможности обеспечить составление финансовой отчетности КИК до даты предельного срока представления годовой декларации, такое контролирующее лицо подает отчет о КИК по сокращенной форме, содержащий только сведения, предусмотренные подпунктами «а» — «в».

При этом, контролирующая лицо обязано подать полный отчет о контролируемых иностранные компании до конца календарного года, следующего за отчетным (налоговым) годом.

К отчету о КИК обязательно прилагаются заверенные надлежащим образом копии финансовой отчетности контролируемой иностранной компании, подтверждающие размер прибыли контролируемой иностранной компании за отчетный (налоговый) год. Если предельные сроки подготовки финансовой отчетности в соответствующей иностранной юрисдикции заканчиваются позже предельных сроков представления годовой декларации об имущественном состоянии и доходах или налоговой декларации по налогу на прибыль предприятий, такие копии финансовой отчетности контролируемой иностранной компании подаются вместе с годовой декларацией об имущественном состоянии и доходах или налоговой декларацией по налогу на прибыль предприятий за следующий отчетный (налоговый) период.

Отдельная финансовая отчетность

Контролирующее лицо обязано обеспечить составление отдельной финансовой отчетности по международным стандартам за партнерство, траст или другое образование без статуса юридического лица, доля в котором ему принадлежит, и рассчитывать скорректированную прибыль, подлежащую налогообложению по правилам, определенным для контролируемых иностранных компаний по такому образованию, за исключением следующих случаев:

• а) контролирующее лицо лично получило имущественные права на долю в активах, доходах или прибыли траста, фонда или другого образования без статуса юридического лица и отражает доходы, полученные за такое образование, в собственной декларации об имущественном состоянии и доходах (налоговой декларации по налогу на прибыль предприятий); или
• б) непосредственным владельцем доли в партнерстве, трасте, фонде или другом образовании без статуса юридического лица, является контролируемая иностранная компания, которая учитывает прибыль, полученную через или от такого образования, при составлении собственной финансовой отчетности

9. Обязанность сообщения контролирующие органы

Контролирующее лицо КИК обязано уведомлять контролирующий орган:

• о каждом непосредственном или опосредованном приобретении доли в иностранном юридическом лице или начале осуществления фактического контроля над иностранным юридическим лицом, которое приводит к признанию такого физического (юридического) лица контролирующим лицом;
• об учреждении, создании или приобретении имущественных прав на долю в активах, доходах или прибыли образования без статуса юридического лица;
• о каждом отчуждении доли в иностранном юридическом лице или прекращении осуществления фактического контроля над иностранным юридическим лицом, что приводит к утрате признания такого физического (юридического) лица контролирующим лицом.

Сообщение направляется в контролирующий орган в течение 30 дней со дня такого приобретения (начала осуществления фактического контроля) или отчуждения (прекращения фактического контроля).

Требования данного подпункта не применяются, если контролируемая иностранная компания является публичной компанией.

10. Налоговый контроль за КИК

Контролирующий орган вправе направить налогоплательщику запрос о предоставлении дополнительных пояснений.

На запрос контролирующего органа налогоплательщик в течение двух месяцев со дня его получения, обязан предоставить ответ с пояснением фактов, изложенных в таком запросе с надлежащим образом заверенными копиями соответствующих документов.

В случае если любой контролирующий орган, другой орган государственной власти, банк или финансовое учреждение обнаружили факты, свидетельствующие о владении физическим (юридическим) лицом — резидентом Украины долей в иностранном юридическом лице, такой орган, банк или финансовое учреждение уведомляют об этом центральный орган исполнительной власти, реализующий государственную налоговую и таможенную политику. Уведомление направляется средствами электронной связи не позднее 5 рабочих дней со дня выявления указанных фактов.

11. Налоговая проверка КИК

Проверку контролирующего лица осуществляет налоговый орган.

Основаниями для проверки являются:

• а) получение контролирующим органом налоговой информации, свидетельствующей о непредставлении налогоплательщиком или представление с нарушением, отчета о контролируемых иностранных компанях;
• б) непредставление контролирующему органу ответа на запрос.

Во время проведения проверки исследуются первичные документы по отдельным или всем операциям КИК.

При наличии сомнений в достоверности или полноты предоставленных документов или непредставление полного комплекта документов, контролирующий орган может требовать от контролирующего лица предоставления аудиторского заключения по финансовой отчетности контролируемой иностранной компании, которая не может содержать отказ от предоставления заключения или отрицательного заключения.

Контролирующий орган не вправе проводить более одной проверки контролирующего лица в течение двух календарных лет. Срок проверки не может превышать 6 месяцев (в отдельных случаях 12 месяцев).

Налогоплательщик обязан обеспечить возможность должностным лицам, которые проводят проверку контролирующего лица, провести опрос соответствующих должностных лиц или работников контролируемой иностранной компании. При отсутствии возможности проведения опроса на территории Украины данный опрос может быть проведено путем видеоконференций, которые должны быть обеспечены налогоплательщиком.

Итог, о введении в Налоговый кодекс положений о КИК и контролирующих лиц:

• 1.Доходы КИК автоматически признаются доходами ее контролирующего лица, которое включает их в свой годовой доход и платит соответствующие налоги.
• 2.У контролирующего лица возникают обязанности, относительно:
• определение размера своей доли в КИК;
• сообщение о своем участии или прекращении участия в КИК;
• предоставление контролирующим органам: первичной документации КИК по всем операциям, аудиторских заключений, возможности опроса должностных лиц КИК, составление документации по ТЦО (в определенных случаях);
• уплаты налога с доходов КИК;

По сути, контролирующая лицо, ответственно по вопросам отчетности и налогообложению КИК на территории Украины (аналогичная ответственность директора в украинском ООО).

В законопроекте штрафные санкции не определены, но исходя из опыта стран, где уже введен институт КИК, штрафные санкции весьма значительны.