Инвесторов стартапа интересуют не только преференциальные права. Они также хотят влиять на развитие структуры акционеров, прежде всего при продаже акций. Именно это регулируют ограничения на передачу акций в соглашении акционеров. Они определяют, как можно продавать акции и когда их даже обязаны продать. Ниже практический обзор основных инструментов на примере швейцарской практики.
Разрешённые передачи: исключения
Где есть ограничения, там есть и исключения. Поэтому в соглашениях акционеров обычно перечисляют сделки, на которые общие правила не распространяются. Типичные примеры:
- планирование наследства по законам о наследовании;
- передача акций при разводе и другие передачи членам семьи;
- передача частной компании, которая принадлежит частному акционеру.
Эти исключения важнее всего для физических лиц. Они могут и дальше управлять личными делами без блокировок. Инвесторы, в свою очередь, обычно оставляют за собой право передавать акции внутри своей группы компаний. Иначе говоря, ограничения направлены на продажи третьим лицам. Семейные и внутригрупповые передачи для планирования преемственности не являются их целью.
Право преимущественной покупки
Право преимущественной покупки позволяет определённым акционерам купить акции раньше третьего лица. Однако воспользоваться им можно только на тех же условиях, которые получило бы третье лицо.
Стороны вправе свободно определить порядок приоритета. Например, право часто сначала получает класс акций с наибольшей привилегией. Затем оно переходит к следующему классу, если приоритетная группа не выкупила всё. Возможны и права внутри класса, из которого продают акции. После этого право переходит к другим классам по согласованному каскаду.
Часто сам стартап тоже получает право преимущественной покупки, в начале каскада или позже. Тем не менее юридически он может не суметь им воспользоваться. По швейцарскому праву компания может держать не более 10% собственных акций, а в исключительных случаях 20%. Кроме того, нужны свободные резервы или возможность их создать. Поэтому при продаже доли крупным акционером стартап может выкупить лишь часть, даже имея приоритет.
Один из вариантов наименее выгоден основателям. В нём право действует только для обыкновенных акций, а инвесторы свободно продают привилегированные.
Право принудительной продажи (drag-along)
При продаже компании drag-along, пожалуй, самое важное ограничение. Оно обязывает акционера продать акции третьему лицу, как только наступило определённое событие. Такой акционер обычно не участвует в переговорах. Тем не менее он должен принять согласованные условия и присоединиться к продаже.
Соглашение устанавливает барьеры, прежде чем обязанность можно принудительно исполнить. Самый частый из них это минимальная доля капитала у желающих продать, например не менее 50%. Когда условия выполнены, акционеры обязаны продать акции. Если они отказываются, исполнения можно добиться в суде.
Право присоединения к продаже (tag-along)
Иногда другие акционеры могут присоединиться к продаже третьему лицу. В отличие от drag-along, обладатель tag-along сам решает, использовать ли право. Благодаря этому он может разделить успех чужих переговоров. В то же время он вправе остаться акционером и не участвовать в продаже.
Опцион на покупку
Соглашение может также предусматривать общее право покупки. Оно позволяет одному акционеру выкупить акции другого без участия третьих лиц. Типичные основания:
- нарушение соглашения акционеров;
- неплатёжеспособность;
- преступные действия акционера во вред компании или другим акционерам.
Это право действует как договорный штраф. Его цель в том, чтобы разрушительные действия одного акционера не навредили всем остальным в стартапе.
Reverse vesting для основателей
Основатели нередко сталкиваются и с обязанностью обратного выкупа. Чем раньше инвестиция и чем глубже участие основателя, тем она важнее. Обычно к ней добавляют запрет на конкуренцию. Вместе они стимулируют основателя полностью оставаться в проекте и после инвестиции.
Обязанность определяет условия и сроки. Условия касаются причины ухода. Сроки показывают, как скоро после инвестиции основатель ушёл. Если он досрочно прекращает работу, ему придётся продать часть акций обратно стартапу.