И вновь об изменениях в налоговом законодательстве, которые произошли в связи с принятием Закона Украины № 1797-VIII от 21.12.2016 г. В данной статье речь пойдет о таком болезненном для многих налогоплательщиков явлении, как плановые проверки. Но не вообще о плановых проверках, а о возможности их проведения в 2017 году.
Пытаясь сделать деятельность налоговых органов более прозрачной и открытой, наш законодатель решил внести свои коррективы в порядок проведения плановых проверок. Что же из этого вышло, разбирались специалисты Finance Business Service.
Как и раньше, плановая проверка должна быть предусмотрена в плане-графике. Но теперь (с 01 января 2017 года) — «
План-график документальных плановых проверок
на текущий год обнародуется на официальном веб-сайте центрального органа исполнительной власти, реализующего государственную налоговую и таможенную политику,
до 25 декабря года, который предшествует году, в котором будут проводиться такие документальные плановые проверки.». Данная норма вступила в силу с 01 января 2017 года.
Определив такую предпосылку для проведения плановой проверки, как обнародование плана-графика до 25 декабря, законодатель ограничил или как минимум сделал спорным вопрос, относительно возможности проведения плановой проверки в 2017 году. На чем это основано?
Первое — эта норма вступила в силу с 01 января 2017 года, а потому контролирующий орган априори не может обнародовать план-график на 2017 год в установленный действующим законодательством срок (до 25 декабря 2016 года). В данном случае возникает правовая коллизия, ведь мы имеем новые требования к назначению плановой проверки, но реализовать их не имеем возможности.
Второе — Министерство финансов Украины пошло еще дальше, и Приказом № 294 от 27.02.2017 г., определило, что «Годовой план-график составляется, начиная с 2018 года.». То есть если он составляется в 2018 году, то когда же он должен быть обнародован? Очевидно, что не позднее 25 декабря 2018 года. Поэтому плановые проверки вообще должны проводиться только с января 2019 ?! Логика и текстуальное изложение правовых норм нашим законодателем вызывает удивление.
Таким образом, отсутствие плана-графика на официальном сайте возможно трактовать как отсутствие права на проведение плановой проверки.
Есть и другой вариант — это признать, что норма об опубликовании плана-графика является лишь декларативной, то есть такой, которая просто указывает — где налогоплательщик может заранее узнать о плановой проверке своего предприятия.
К такому выводу можно прийти и исходя из положений п. 77.4. ст. 74 Налогового кодекса Украины, который определяет наличие только двух обязательных условий для возникновения права на проведение плановой проверки: направление/вручение 1) копии приказа о проведении документальной плановой проверки и 2) письменного уведомления с указанием даты начала проведения такой проверки.
Конечно, такой подход и будет использовать налоговый орган при назначении плановых проверок в 2017 году.
Но, говорить о декларативности данной нормы вряд ли возможно, ведь она говорит «обнародуется», и указывает на конкретный срок обнародования, то есть, по своей сути эта норма императивная, а точнее императивно-обязывающая, поскольку содержит абсолютно определенное правило поведения контролирующего органа, отступить от которого он не имеет права.
Следует конечно обратить внимание на то, что ответственности за отсутствие обнародования плана-графика, контролирующий орган не несет. Но это не значит, что отсутствие его обнародования не влечет за собой никаких последствий.
Обнародование плана-графика конечно не является основанием для проведения плановой проверки, но оно является важной и обязательной предпосылкой для назначения проверки. Почему обязательной? Да потому что, невыполнение любой императивной нормы, влечет за собой определенные последствия, даже если эта норма и не содержит санкции (прямой ответственности).
Статья 19 Конституции Украины определяет, что органы государственной власти обязаны действовать только
на основании, в пределах полномочий и
способом, которые предусмотрены Конституцией и законами Украины. В случае, если любая из этих трех составляющих будет нарушена органами государственной власти, то такие действия будут незаконными.
Следовательно, поскольку обнародование плана-графика является составной частью плановой проверки — ее предпосылкой, то факт отсутствия его обнародования, является ничем иным, как нарушением способа реализации своих полномочий контролирующим органом. Как следствие, это влечет за собой, незаконность всех действий, которые будут осуществлены контролирующим органом в дальнейшем, а именно незаконность принятия приказа о проведении проверки и незаконность проведения самой проверки.
Какие шаги должны предшествовать проведению плановых проверок, рассмотрим схематично:
За последние несколько лет, принятие «некачественного законодательства» получило неслыханный размах, и стало настоящим испытанием для юристов, а также неоправданной нагрузкой на судебную систему. Такое впечатление, что нормотворческая техника, никакого отношения к нашему законодательному органу не имеет и он ее просто игнорирует.
К большому сожалению, контролирующие органы, как это нередко бывает, пренебрегают положениями действующего налогового законодательства, и вопреки ему назначают плановые проверки, не обеспечив перед этим, совершение всех необходимых действий. На сегодняшний день, в производстве окружных административных судов находятся достаточно много дел относительно признания незаконными приказов о назначении плановых проверок в 2017 году. Специалисты Finance Business Service, следят за развитием этих дел, и будут оперативно информировать о позиции высших судов по освещенному выше вопросу, ведь именно от них зависит формирование правоприменительной практики.
