Служба по надзору за финансовыми рынками Швейцарии выпустила нормативные рекомендации для ICO. Швейцария продолжает находиться в списке наиболее популярных юрисдикций для организации и развития видов деятельности, связанных или основанных на блокчейн, многие из которых финансируются посредством ICO. В связи с этим Служба по надзору за финансовыми рынками Швейцарии (далее – FINMA, Служба) 16 февраля 2018 года опубликовала нормативные рекомендации, определяющие направление для будущего нормативного регулирования в этой сфере. Кроме того, FINMA так же прояснила ожидания в отношении требований к запросам, которые касаются применения законодательства о финансовых рынках Швейцарии в контексте конкретных ICO проектов.
Документ под названием «Рекомендации FINMA в отношении запросов касающихся законодательного регулирования Первичного предложения монет», опубликованный 16 февраля 2018 года, является продолжением исходных рекомендаций по законодательному регулированию ICO, которые были опубликованы в сентябре 2017 года. Целью указанных рекомендаций Службы по надзору за финансовыми рынками Швейцарии является информирование будущих и существующих участников рынка о том, как FINMA намеревается давать ответы на запросы в отношении правовых и регуляторных аспектов ICO. Рекомендации также унифицируют принципы, которыми FINMA руководствуется при оценке частных проектов в соответствии с законодательством Швейцарии в отношении финансовых рынков, в частности в сфере борьбы с отмыванием денежных средств и в отношении ценных бумаг. Среди основных моментов, которые освещены в нормативных рекомендациях, отметим следующие:
- Токены подлежат категоризации: выделяют платежные токены, утилитарные токены и токены, приравниваемые к ценным бумагам.
- В зависимости от категории токена применяются положения разного законодательства. Вместе с тем, FINMA опять подтверждает свой подход, основанный на нейтральном подходе к технологиям, и подчеркивает необходимость внимательно определять соответствие ICO действующему законодательству Швейцарии по каждому конкретному случаю.
- FINMA указала, что в будущем в случае необходимости могут быть выпущены дополнительные руководства и/или разъяснения по указанным вопросам. Подготовка специального законодательства по таким вопросам в Швейцарии в ближайшее время не предусматривается.
- В связи с большим количеством проходящих проектов по ICO новые нормативные рекомендации, выпущенные в феврале 2018 года, предоставляют полезную информацию по процедурам и требуемой информации, базируясь на которых, FINMA определяет необходимость применения законодательства и соответствие ему конкретного проекта по первичному предложению монет.
- FINMA подтверждает, что определенное количество не оглашенных ICO проверяются службой и снова предупреждает о правовых рисках, которые возникают при организации или участии в ICO.
- Помимо вопросов применения законодательства о финансовых рынках, другие важные аспекты Швейцарского корпоративного, договорного и налогового законодательства, а также вопросы применения иностранного законодательства должны быть проанализированы прежде, чем будет запущен ICO.
Сегодня мы остановимся на рассмотрении категорий токенов и вопросах применения законодательства Швейцарии к определенным их видам.
Категоризация токенов
Основываясь на анализе каждого отдельного проекта, рекомендации FINMA обращают внимание на экономические признаки токенов. Ключевым моментом является то, что в основном торговля токенами осуществляется путем их передачи, которая происходит в виде публичной продажи. И, пока нет единой категоризации токенов, FINMA выделяет три категории для проведения анализа:
- Платежные токены (криптовалюты) – токены, не имеющие особых свойств или связей с другими развивающимися проектами. Через время после принятия их платежные токены превращаются в средства расчетов.
- Утилитарные токены – токены, цель которых заключается в предоставлении цифрового доступа к определенным приложениям или услугам.
- Токены, приравниваемые к ценным бумагам, – токены, предоставляющие активы (участие в физических активах, бизнесе, заработках, правах на дивиденды, выплаты по процентам, и т.д.). Экономические особенности таких токенов такие же, как и у акций, бондов или деривативов.
Применение законодательных и нормативных актов о финансовых рынках
FINMA определила, что на практике применение нормативных актов, касающихся борьбы с отмыванием денежных средств и регулирования рынка ценных бумаг, является наиболее уместным. Вместе с тем, применение других законодательных актов, например, о регулировании банковской деятельности или нормативных актов относительно коллективных инвестиционных схем, также может иметь место. Основываясь на изложенном выше, FINMA будет применять законодательство, касающееся борьбы с отмыванием денег и регулирования рынка ценных бумаг, следующим образом:
- Первичное предложение монет – платежных токенов: требуется соответствие требованиям закона о борьбе с отмыванием денежных средств, если платежные токены передаются в момент их выпуска. В этом случае платежные токены не будут рассматриваться как ценные бумаги.
- Первичное предложение монет – утилитарных токенов: «чистые» утилитарные токены, которые могут быть использованы с момента их выпуска, не могут рассматриваться как ценные бумаги. Вместе с тем, если утилитарные токены также функционируют как инвестиция, то Служба будет рассматривать их как ценные бумаги.
- Первичное предложение монет – токенов приравненных к ценным бумагам: тут абсолютно очевидно, что такие токены будут рассмотрены исключительно как ценные бумаги.
Правовые последствия
Применение нормативных положений в отношении борьбы с отмыванием денежных средств направляет на некоторые требования в отношении проведения комплексной юридической проверки (идентификация бенефициарного собственника, обязательство присоединиться к саморегулирующейся организации (SRO) или быть прямо подконтрольным надзору FINMA). Кроме того, среди требований может быть принятие средств через финансовое учреждение, которое подпадает под регулирование Швейцарского законодательства о борьбе с отмыванием денежных средств и выполняет процедуры по юридической проверке от имени эмитента.
Если токены рассматриваются как ценные бумаги, применяется соответствующее законодательство, и публичное размещение акций и бондов в форме токенов, естественно, требует соблюдения определенных требований проспекта эмиссии ценных бумаг.
Применение положений других нормативных актов может повлечь за собой необходимость выполнения других требований, таких, например, как получение лицензии FINMA.